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          符合“名股實債”的外在形式,為何未被認定為“債”?

          • 來源:原創
          • 作者:沈溪
          • 發布時間:2021-10-09

          案情簡介:

          2012年9月,鄭某與天津某醫藥股份公司簽訂《認購協議》,約定因醫藥公司增資擴股,鄭某認購36萬余股,計79.5萬元。同日,雙方簽訂《承諾協議書》,約定鄭某承諾購買醫藥公司股權自掛牌之日起180天內不進行買賣,醫藥公司承諾自掛牌之日起180天后無條件按原申購價回購鄭某購買的股權。但鄭某與醫藥公司簽訂的兩個協議中未約定如何分紅。

          上述兩個協議簽訂后,鄭某依約將79.5萬元轉至醫藥公司的賬戶。醫藥公司辦理工商登記變更,后醫藥公司于2013年至2015年每年向鄭某給付8萬元,2016年向鄭某給付7.95萬元。

          2016年4月,天津某公司作為股權受讓方與包含鄭某在內的共計10余名股權出讓人簽訂《股權轉讓協議》,從而達到天津某公司對醫藥公司97%的股權直接或間接持有,協議約定天津某公司將股權對價款支付至出讓方指定的第三人收款賬戶中。后依據該股權轉讓協議,醫藥公司進行工商變更登記,天津某公司依約向醫藥公司支付款項,但余款100萬元待醫藥公司全部資產交接、所有事項確定后給付,協議同時約定醫藥公司的債務不得大于債權,否則視為醫藥公司違約,則天津某公司不需要支付尾款。

          基于上述事實,醫藥公司在收到股權轉讓款后,一直未向鄭某支付。又因天津某公司一直未向醫藥公司支付股權受讓的余款,故鄭某以天津某公司為被告提起訴請,請求該公司向其支付股權受讓款,在庭審中,該公司答辯稱因醫藥公司債務大于債權,違反了雙方的約定,故天津某公司依據協議約定無需再向醫藥公司支付股權轉讓的余款。因此法院判決駁回了鄭某的訴訟請求,后鄭某在上訴過程中撤回起訴。

          后鄭某以“名股實債”起訴變更后的醫藥公司。其起訴的理由為:鄭某與醫藥公司之間為借貸關系,而非股權投資關系;雖醫藥公司將鄭某登記為股東,是為鄭某對其享有的債權進行的擔保。

          爭議焦點

          本案的爭議焦點為案涉的79.5萬元款項是借款還是投資款。鄭某主張該款系借款,理由為:醫藥公司財務總監簽字確認的《截止2016.5.20資產匯總表》記載該公司個人借款中有鄭某的79.5萬元;雙方簽訂的《承諾協議書》中約定原價回購,如果是投資關系,回購的價格會高于購買時的價格;醫藥公司2013年、2014年和2015年分別給付鄭某利息各8萬元,2016年向鄭某支付利息7.95萬元,該公司通過實際履行向鄭某支付了以79.5萬元為基數按照年10%計算的利息;雖然醫藥公司將鄭某登記為股東,是讓與擔保等。

          公司主張案涉款項為投資款。因為鄭某在協議約定的期限內支付了增資款,且該款項已經經過會計師事務所審驗,有關驗資報告中均認定該款項為投資款,且鄭某的股東身份已經經過工商公示等。

          法院判決

          法院經過審理認定鄭某主張案涉款項為借款證據不足,判決駁回鄭某的訴訟請求。

          后鄭某不服,提起上訴,二審法院駁回上訴,維持原判。

          律師評析

          1、什么是“名股實債”?“名股實債”又稱“明股實債”、“假股真債”等,顧名思義,是指投資回報不與被投資企業的經營業績掛鉤,不是根據企業的投資收益或虧損進行分配,而是向投資方提供保本保收益承諾,根據約定定期向投資方支付固定收益,并在滿足特定條件后由被投資企業贖回股權或者償還本息的投資方式,常見形式包括回購、第三方收購、對賭、定期分紅等。

          2、為什么本案中案涉款項未被認定為借款?鄭某與醫藥公司簽訂的協議中,并未提及收益如何分配,而是實際上卻是每年支付給鄭某固定收益,且醫藥公司承諾滿足條件后原價回購......通過這些案涉款項確實符合“名股實債”的外在形式。但是,本案中,醫藥公司將鄭某登記為股東,且在轉讓股權時,鄭某給第三人出具了授權委托書、授權他人將自己持有的醫藥公司的股權予以轉讓。雖然鄭某主張將其登記為股東為“讓與擔保”,但鄭某并未提供證據證明雙方之間就“讓與擔保”進行了約定,同時醫藥公司提供的證據也足以證明案涉款項為投資款,因此認定鄭某為醫藥公司的股東;同時,鄭某曾以案涉款項為“投資款”進行了訴訟,也足以說明鄭某對案涉款項為“投資款”是認可的,故法院最終認定案涉款項為投資款,而非借款。

           

          作者簡介;

           

          沈 溪

          天津瀛略律師事務所 執業律師 中共黨員

          吉林大學法律碩士

          畢業后一直致力于法律服務,在律師行業工作數年,工作態度嚴謹、認真對待每一個案件。業務范圍涵蓋合同糾紛、勞動爭議、民間借貸、機動車交通事故糾紛等

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