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          發明專利侵權案中臨時保護期使用費的適用與解析

          • 來源:原創
          • 作者:趙宇 趙麗君
          • 發布時間:2021-07-07

          引言

          相對于實用新型和外觀設計專利,發明專利的申請需要經歷從公開到授權的階段,發明專利公開階段短則幾個月長達幾年,由于在這期間專利還沒有獲得授權,申請人不能享有專利權利,由于公開時間較長,對于他人實施專利技術方案的行為,如不予以規制,將對申請人的利益造成損害,對鼓勵專利技術公開、加大創新保護力度、促進社會科技進步等都是不利的,因此,專利法第十三條對這種情況做出了規定,即“發明專利申請公布后,申請人可以要求實施其發明的單位或者個人支付適當的費用”,也就是我們說的發明專利臨時保護期使用費,給予專利申請人以保護。

          實務中,權利人主張專利侵權賠償較為常見,但是對于主張“專利臨時保護期使用費”卻并不多見,其原因是,該法律規定不是特別清晰、沒有操作細則,而且實務中不能較為準確適用,造成原告不好主張,或法院很難支持。

          本文結合趙宇律師2019年天津高院十大知識產權案例之“賽智公司訴資福公司等侵害發明專利權糾紛案”對本案中的重要問題——發明專利臨時保護期使用費的認定與適用做出總結和分析,以期和大家學習交流。

           

          一.案情簡述

           

          圖  1

          原告天津賽智公司,以3件涂裝環保發明專利起訴昆山資福公司(研發方、總公司)、天津資福公司(銷售方、子公司)、天津合力嘉公司(使用方)、天津合力佳公司(使用方)四公司侵害發明專利權,要求停止侵權、賠償經濟損失(含臨時期保護費、合理費用等等)。

           

                                        圖  2

          本案3件發明專利的公開日及公告日示意圖如下,

           

          圖  3

          1.原、被告觀點

          原告認為:四被告構成共同侵權,并要求賠償原告ZL2015109743729號、ZL2015109911527號、ZL2015109916982號三項專利權的臨時保護期使用費若干元。

          被告辯稱:未落入原告專利權保護范圍,依法不應當承擔賠償責任,而且設備安裝完成時,專利已經授權,不存在臨時保護期費用問題。

          2.一審法院觀點

          對于原告主張的專利臨時保護期使用費。根據《中華人民共和國專利法》第十三條規定,發明專利申請公布后,申請人可以要求實施其發明的單位或者個人支付適當的費用。根據《最高人民法院關于審理侵犯專利權糾紛案件應用法律若干問題的解釋(二)》第十八條第一款規定,權利人依據專利法第十三條訴請在發明專利申請公布日至授權公告日期間實施該發明的單位或者個人支付適當費用的,人民法院可以參照有關專利許可使用費合理確定。本案中,雙方當事人均認可涉訴設備于2017年12月底開始使用,該時間雖晚于涉案專利的申請公布時間,但此時涉案專利均已授權公告,故原告主張的專利臨時保護期使用費不符合上述法律規定的時間條件,本院不予支持。

          3.上訴意見(趙宇律師觀點)

          賽智環保公司上訴請求:

          改判天津資福公司、昆山資福公司向賽智環保公司增加賠償侵犯專利權的臨時期保護費、經濟損失及合理費用100萬元(含一審已確定的賠償,合計為150萬)

          依據本案侵權事實、專利類型、專利數量、專利對產品的貢獻值,請求判令增加臨時期保護費、侵權賠償及合理費用100萬元(連同一審判賠的50萬元,合計150萬元)。理由如下:

          昆山資福公司與天津資福公司在三項發明專利的臨時期內有實施專利的行為,應當支付三件發明專利的臨時期保護費。ZL201510974372.9、201510991152.7、201510991698.2等三項發明專利在2016年03月23日公開,分別在2017年12月29日、2017年9月12日、2017年8月29日取得授權,二者之間的時間為發明專利權的臨時保護期。在本案中,20170513方案為涉案產品的總體布置圖、合力嘉公司和天津資福公司于2017年7月簽訂銷售合同,于2017年12月投入使用。可以看出從2017年05月13日(銷售洽談并完成方案圖),到2018年12月(流水線產品完工投入使用)。昆山資福公司與天津資福公司進行了銷售洽談、方案出具、合同簽訂、產品安裝、調試完成、直至投入生產等一系列的實施專利行為。依據《中華人民共和國專利法》(以下簡稱專利法)第十三條的規定,應當支付費用?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理侵犯專利權糾紛案件應用法律若干問題的解釋(二)》(以下簡稱侵犯專利權應用法律司法解釋二)第十九條規定,產品買賣合同依法成立的,人民法院應當認定屬于專利法第十一條規定的銷售。

          4.二審辯論

          天津資福公司辯稱

          一審法院認定天津資福公司侵犯了賽智環保公司的涉案專利并認定賠償50萬元,脫離事實。被控侵權物整個安裝生產線總價值是500萬元,氣霧捕捉結構在總價中是微乎其微的。關于臨時保護期,在一審質證及事實核對中,雙方已經確認被控侵權物安裝使用時間是17年12月底,涉案3個專利的授權時間都早于涉案專利被控侵權物的安裝時間,臨時保護期已過。

          賽智環保公司辯稱

          關于臨時保護期,合力嘉科技公司和天津資福公司是2017年7月份簽訂的銷售合同,正好在涉案專利的臨時保護期內,銷售行為也應當支付臨時保護期費用。

          5.二審法院觀點

          二審法院查明關于賽智環保公司經濟損失的相關事實:一審時,賽智環保公司主張涉案捕捉結構專利和噴漆房專利的臨時保護期,時間從2017年5月即“20170513方案"完成之日時計算至專利授權之日。對于因侵權行為造成的損失賠償數額請求法庭酌情確定。天津資福公司認為本案不存在臨時保護期問題,也不認可賽智環保公司提出的侵權賠償數額。

          對于賽智環保公司主張的專利臨時保護期使用費。專利法第十三條規定:發明專利申請公布后,申請人可以要求實施其發明的單位或者個人支付適當的費用。侵犯專利權應用法律司法解釋二第十八條第一款規定:權利人依據專利法第十三條訴請在發明專利申請公布日至授權公告日期間實施該發明的單位或者個人支付適當費用的,人民法院可以參照有關專利許可使用費合理確定。本案中,賽智環保公司主張涉案捕捉結構專利和噴漆房專利的臨時保護期,時間從2017年5月即“20170513方案"完成之日時計算至獲得授權之日。本案中,捕捉結構專利申請公布日為2016年3月23日,授權公告日為2017年12月29日;噴漆房專利申請公布日為2016年3月23日,授權公告日為2017年9月12日。如前所述,由于“20170513方案"僅可以證明被訴侵權塑件噴漆房和鐵件噴漆房的位置排列關系,不能證明天津資福公司、昆山資福公司已經實際實施了制造、銷售被控侵權產品的行為。而一審庭審時,天津資福公司提交的《合約書》沒有載明合同實際簽訂日期,根據天津資福公司自述,其與天津合力嘉公司簽訂合同的時間系2017年7月18日,且提供的最早付款憑證為2017年7月25日。因此,在賽智環保公司沒有提供相反證據的情況下,本院認定天津資福公司、昆山資福公司實施制造、銷售被控侵權產品的時間從2017年7月18日起計算,故賽智環保公司要求支付捕捉結構專利、噴漆房專利臨時保護期的費用從2017年7月18日分別計算至2017年12月29日、2017年9月12日。由于上述期限分別是5月有余、不足2月,在賽智環保公司沒有提供相關專利許可使用費的情況下,本院參考賽智環保公司提供的其與寶島車業集團有限公司《設備采購合同》,酌情確定天津資福公司、賽智環保公司應當支付的臨時保護期使用費為10萬元。

          6.二審法院判決

          資福機電工程(天津)有限公司、昆山資福機電工程有限公司于本判決生效之日起十五日內共同支付賽智環??萍迹ㄌ旖颍┯邢薰九R時保護期使用費10萬元。

           

          二.案件意義及點評

          1.本案被天津高院保護知識產權2019年度十大案例(序號3),天津高院對本案評述如下:

          本案是保護科技型民營企業發明創造成果的典型案例。生效裁判對于確定專利權保護范圍、等同侵權、關聯企業的共同侵權責任、許諾銷售、臨時保護期間等問題均進行了分析,對于較為復雜的專利侵權案件的事實查明和法律適用有很好的借鑒價值。

          2. 本案中需要注意的是,權利人若主張發明專利臨時保護期使用費,必須是在發明專利申請經過實質審查后被授予專利權,被訴產品既落入授權專利的保護范圍也落入申請公布時的保護范圍才可以。主張專利使用費可在專利權被授予之后的侵權訴訟中提出。

          3. 一、二審法院觀點不同,做出的判決結果不同,主要在于對專利法第十三條“發明專利申請公布后,申請人可以要求實施其發明的單位或者個人支付適當的費用。”中“實施”或者說“使用”一詞的認定不同,什么是實施或者使用發明專利的行為,一審法院認為應以實際投入使用時間為節點起算,但根據侵犯專利權應用法律司法解釋二第十九條的規定,產品買賣合同依法成立的即應認定為專利法第十一條規定的銷售,也就是實施或使用專利的行為,應以簽訂合同的時間點起算。趙宇律師竭力理清案件事實,抓住這一法條規定,說服二審法官支持原告的“發明專利臨時期保護費”這一請求,維護了權利人的合法權益。

          三.相關法條

          1.中華人民共和國專利法(2020修正)

          第十三條 發明專利申請公布后,申請人可以要求實施其發明的單位或者個人支付適當的費用。

          2. 最高人民法院關于審理侵犯專利權糾紛案件應用法律若干問題的解釋(二)(2020修正)

          第十八條第一款 權利人依據專利法十三條訴請在發明專利申請公布日至授權公告日期間實施該發明的單位或者個人支付適當費用的,人民法院可以參照有關專利許可使用費合理確定。

          3. 最高人民法院關于審理侵犯專利權糾紛案件應用法律若干問題的解釋(二)(2020修正)

          第十九條 產品買賣合同依法成立的,人民法院應當認定屬于專利法十一條規定的銷售。

           

           

           

           

          作者簡介   

          趙  宇

          全國專利信息師資人才                       

          全國企事業知識產權管理先進個人

          瀛和律師機構(全國)知產委、副主任

          天津市專利信息傳播利用講師  

          天津律協知產委委員、專利組長

          瀛略律所合伙人律師、專利代理師

          曾經在專利事務所精專于知識產權法務工作;之后北京、天津的高科技企業擔任法務部長等職位,具有豐富的一線企業知識產權及法務工作的實操經驗,特別是在企業知識產權類法律風險的預防、控制和解決中,成績突出,經辦過數百件知識產權爭議、經濟合同、商事糾紛的案件;多次在最高法院及地方高院代理案件,得到當事人好評。

           

          趙麗君

          專利代理師

          助理級工程師

          天津大學法律碩士

          法律和理學雙學士學位

          曾任職于檢察院,熟悉刑事案件辦理流程,后在國內知名醫療器械領域科技型企業從事知識產權工作,負責專利檢索、專利撰寫、專利申請、審查意見答復等工作,熟悉企業知識產權全生命周期流程管理,知識產權行業工作經驗豐富。業務范圍涵蓋專利、商標、著作權訴訟與非訴訟、民間借貸糾紛、海商案件、常法服務、合同糾紛等。

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